Tenuità del fatto e lieve entità: le regole della Cassazione

Gli Ermellini sottolineano la differenza strutturale e teleologica tra i due concetti. La negazione della causa di punibilità di cui all'art. 131-bis non impedisce che il fatto sia qualificato lieve

di Lucia Izzo - Lieve entità e particolare tenuità del fatto sono concetti strutturalmente e teleologicamente diversi. Per questo la negazione della causa di punibilità di cui all'art. 131-bis c.p. non impedisce che lo stesso fatto sia qualificato di lieve entità. Infatti, alla luce della graduabilità del reato, la bassa rilevanza penale di un comportamento può non renderlo pienamente irrilevante come fatto di particolare tenuità.

Sono alcuni dei principi enucleati dalla Corte di Cassazione, prima sezione penale, nella sentenza n. 35843/2019 (qui sotto allegata).

Il caso La differenza tra lieve entità e particolare tenuità del fatto Al fatto di lieve entità non fa seguito automaticamente la non punibilità

Il caso

Innanzi ai giudici di legittimità giunge la vicenda di un uomo condannato per porto ingiustificato di un coltello a serramanico e con lama lunga cm 9,5 e manico di cm 10, oggetto spontaneamente consegnato agli agenti di Polizia durante un controllo mentre era in auto.

Solo in udienza, tuttavia, l'imputato aveva sostenuto che l'oggetto serviva per raccogliere erbe campestri, ma il giudice aveva ritenuto non compatibile l'orario di perquisizione (20:15) con una raccolta di erbe né era risultato che egli fosse stato controllato nel ritorno da un luogo di raccolta di erbe.

Inoltre, nonostante la lesività dell'arma non consentisse di inquadrare la fattispecie nell'art. 131 bis c.p. (esclusione della punibilità per particolare tenuità del fatto), il fatto veniva ritenuto di lieve entità e si riconoscevano le attenuanti generiche.

Ed è proprio questo punto che viene ritenuto "illogico" dall'imputato nel suo ricorso in sede di legittimità, in cui contesta la mancata applicazione dell'istituto di cui all'art. 131-bis posto che il coltello era stato consegnato di spontanea volontà e il fatto era stato comunque ritenuto lieve dai magistrati.

La differenza tra lieve entità e particolare tenuità del fatto

La Suprema Corte ritiene tuttavia ingiustificata la equiparazione dell'imputato tra lieve entità del fatto, di cui al comma terzo dell'art. 4 della Legge n. 110/1975, e particolare tenuità ex art. 131 bis del codice penale. Si tratta, si legge in sentenza, di fattispecie strutturalmente e teleologicamente non coincidenti.

Mentre ai fini della concedibilità della prima il giudice è tenuto a una valutazione dei mezzi, delle modalità e delle circostanze dell'azione, ai fini del riconoscimento della causa di non punibilità devono essere considerate le modalità della condotta, il grado di colpevolezza da esse desumibile e l'entità del danno o del pericolo ed altresì il carattere non abituale della condotta.

In effetti, le ipotesi di lieve entità di alcuni reati si giustificano alla luce della riconosciuta graduabilità del reato, intesa come proprietà del reato di presentare diversi gradi di gravità, i quali determinano l'escursione delle pene (che quindi tendenzialmente non possono essere fisse), ma anche lo stesso persistere o meno di una penale responsabilità.

Al fatto di lieve entità non fa seguito automaticamente la non punibilità

Nel caso di specie, la negazione della particolare tenuità del fatto, ai fini dell'applicazione dell'art. 131-bis c.p., non impedisce la qualificazione di lieve entità del medesimo fatto, ai fini del riconoscimento della circostanza attenuante prevista nell'art. 4, comma terzo, della Legge n. 110/1975.

Infatti, nella costruzione normativa il fatto di particolare tenuità ha minore rilevanza offensiva rispetto al fatto di lieve entità astrattamente integrante violazione della stessa norma incriminatrice, e per questo al riconoscimento della prima qualità fa seguito il radicale effetto della non punibilità, mentre al riconoscimento della seconda fa seguito soltanto l'attenuazione della pena.

Può quindi accadere che la rilevanza penale di un comportamento (es. di porto fuori della propria abitazione di un oggetto atto ad offendere) non sia così bassa da renderlo penalmente irrilevante come fatto di particolare tenuità, ma sia al tempo stesso limitata, in modo tale da consentire la sua qualificazione come fatto di lieve entità.

Ciò può avvenire, conclude la Corte, quando il fatto è munito di portata offensiva significativamente inferiore a quella del comportamento astrattamente previsto dalla norma incriminatrice nell'ipotesi base, cioè non attenuata. Dall'ordine di idee esposto deriva la conciliabilità, sul piano logico, della negazione della particolare tenuità di un fatto e e dell'affermazione della sua lieve entità (cfr. Cass., n. 51261 /2017).